刑法246条｜詐欺罪の4段階と窃盗罪・2項詐欺の区別を判例で整理

答案で「Xの行為は詐欺か窃盗か」と問われたとき、判断の軸は被害者に処分意思があるかどうかの一点に絞られる。

しかしその前に、欺罔行為・錯誤・交付行為・財産的損害という4段階の因果連鎖がすべてそろっているかを確認しなければ、詐欺罪の成立自体が問えない。刑法246条の詐欺罪は、この4段階の連鎖と複数の重要判例を組み合わせて初めて論証が完結する財産犯である。

1項は財物（有体物）を客体とする詐欺、2項は財産上の利益（役務の取得・債務の免脱等）を客体とする詐欺である。無銭飲食・無賃乗車のように財物の移転ではなく利益の取得が問題となる事案では1項ではなく2項で構成する。答案では最初に客体が財物か利益かを確定し、1項か2項かを明示することが採点上のポイントとなる。

なお2項の法定刑は1項と同様（10年以下の拘禁刑）であり、2022年改正により懲役から拘禁刑に名称変更された点も答案上の条文引用で注意が必要である。

詐欺罪が成立するためには、①欺罔行為→②錯誤→③交付行為→④財産的損害という4段階の因果連鎖がすべて必要である。各段階の間には因果関係が必要であり、どの一段階が欠けても詐欺罪は不成立となる。不成立の場合は窃盗罪・詐欺未遂・不可罰の順で検討する。

論証では4段階を順に確認し、各段階で争点となる要素（重要事項性・告知義務・処分意思の有無等）を個別に論じる。論点がどの段階に属するかを明示すると、採点者に構造が見えやすい答案になる。

最判平成22年7月29日刑集64巻5号829頁は、欺罔行為について「財物等の交付の判断の基礎となる重要な事項を偽ること」と定式化した。振り込め詐欺の事案で、振込先口座の名義人やその使途について虚偽の事実を告げることが、重要事項への欺罔にあたるとした。

「重要事項」の認定基準は、被欺罔者が当該事実を知っていれば財物を交付しなかったといえる程度に、処分判断と論理的に結びついているかどうかである。日常的な誇張・セールストークの域を超え、交付の意思決定を直接左右する事実の偽りであることが必要であり、これに当たらない些細な虚偽は欺罔行為とならない。

最決平成15年3月12日刑集57巻3号293頁は、保険外交員が保険契約者の死亡を知りながら保険会社に告知せず保険料引落しと保険金請求手続きを進めた事案で、契約関係・職務上の地位に基づく告知義務違反が不作為の欺罔行為を構成しうると示した。

不作為による欺罔が成立するためには、①作為（告知）義務の存在と、②その義務の違反が必要である。告知義務の根拠は法令・契約・取引上の信義則・先行行為などから導かれる。論証では、本件の関係性や取引慣行から告知義務の根拠を具体的に拾い上げ、義務違反があることを示す。

詐欺罪と窃盗罪を分ける決定的な基準は被欺罔者側に処分意思があるかどうかである。被欺罔者が騙された結果として自らの意思で財物を引き渡した場合は詐欺罪の交付行為が成立し、行為者が被害者の隙をついて占有を奪った場合は窃盗罪となる。

境界事案では、被欺罔者が引渡しの認識・意欲を持っていたかを具体的事実から認定する。試着詐取・見本詐取のような事案では、被害者が試着・確認のために一時的に渡したにすぎないのか、それとも処分の意思をもって渡したと評価できるかが争点となる。処分意思の認定に際しては、財物の移転態様・目的・被害者の認識等を総合する。

詐欺罪は被欺罔者と被害者が同一でなくてもよい。被欺罔者が被害者の財産について処分権限を有している場合、その者を欺いて財物の交付を受ければ三角詐欺として詐欺罪が成立する。典型例として、銀行員を欺いて被害者の口座から送金させる事案がある。

処分権限のない者を騙して財物を交付させた場合は三角詐欺にはならない。この場合、被欺罔者は被害者の財産を処分する権限を持たないため、詐欺罪の交付行為の要件を満たさない。被欺罔者を道具として利用した構造とみて、被害者の意思に反する占有侵奪として窃盗罪の間接正犯が成立しうる、というのが通説的な整理である。

三角詐欺か窃盗の間接正犯かは、被欺罔者が被害者の財産について法律上・事実上の処分権限を有していたかどうかで決まる。この区別は三者関係が登場する典型的な入試問題でよく問われる論点であり、被欺罔者の地位・権限を事実から拾って論証に組み込む必要がある。

最判昭和51年4月14日刑集30巻3号255頁は、違法な目的のための給付のように民法上の返還請求が制限される場面について、現実に財物の交付があり被欺罔者が占有を失った以上、財産的損害は認められると判示した。民事上の返還請求権の存否と刑事上の財産的損害の認定は連動しないとする立場である。

答案で「不法原因給付だから財産的損害がない」と処理すると判例の立場に反する。被欺罔者が現実に財物の占有を失えば、その交付の目的が違法なものであっても財産的損害の要件は充足される。この点は財産的損害の論点が出た場合に必ず確認すべき判例上の注意点である。

答案の構造上、4段階を明示してからどの段階が争点かを特定すると、採点者に論点の所在が伝わりやすい。一気に「詐欺罪が成立する」と結論に飛ばず、どの段階でどの判例を使うかを段階的に示すことが高得点答案の鍵となる。

よくある質問

財産犯の体系的整理については 刑法235条 窃盗罪 を、強盗罪との比較は 刑法236条 強盗罪 を参照してほしい。